за конструктивното обследване на зала "Диана"  Адм. съд на Ямбол потвърждава за допусната грешка на Сметната палата. Грешка, която не му давала възможност да се защитава. И глобата отпада.Има ли няма ли нарушение, съдът не се занимава с това:

На Г.И.С. – кмет на общината, е ангажирана административнонаказателната отговорност за посоченото в наказателното постановление нарушение, в качеството му на възложител на обществени поръчки. Наказващият орган е следвало да ангажира отговорността на същото лице в качеството му на такова по чл.8, ал.3, като изрично запише това обстоятелство. Като не е извършил това, наказващия орган е нарушил правото на защита на субекта на нарушение, защото той се защитава срещу това, че е привлечен като възложител на обществена поръчка, а не като лице, което представлява юридическо лице – възложител на обществена поръчка.

А той:"По ЗОП е възложил обществена поръчка за архитектурно заснемане и конструктивно обследване на спортна зала ”*” гр.Ямбол на стойност, изискваща възлагане чрез публична покана, без да спази правилата на чл.101а от ЗОП, при наличие на предпоставки и основание за това."

РЕШЕНИЕ№62/11.3.2014г.

гр. Ямбол, 11.03.2014г.
В    ИМЕТО    НА   НАРОДА

ЯМБОЛСКИЯТ АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД, втори касационен състав, в публично заседание на 6 март  две хиляди и четиринадесета година в състав:

                          ПРЕДСЕДАТЕЛ:  Д.СТАМАТОВА

                                   ЧЛЕНОВЕ: 1. В.ДРАГАНОВ

                                                2. В.БЯНОВА-НЕЙКОВА

при секретаря Ст. П. и с участието на прокурора М.Божидаров, разгледа докладваното от съдия Бянова-Нейкова КАНД № 11 по описа за 2014 г. и за да се произнесе, взе предвид следното:

 

Касационното производство пред Административен съд -Ямбол е по реда на чл. 63, ал. 1, изр. посл. от ЗАНН и във връзка с чл. 208 - 228 от АПК.

Образувано е по касационна жалба на Сметна палата на Република България – гр.София, ул.*, чрез пълномощника си гл.експерт *, за проверка на Решение № 414 от 21.11.2013 г., постановено по нахд № 1151 по описа на Ямболски районен съд за 2013 г., с което е отменено Наказателно постановление № НП-ЗОП-226/02.08.2013 г. на Председателя на Сметната палата, с което на осн. чл.129, ал.5 Закона за обществените поръчки във връзка с чл.127в, ал.2 от същия закон, на Г.И.С. ***, ЕГН **********, е наложено административно наказание глоба в размер на 500 лв., за това, че на 17.08.2012 г., в качеството си на възложител на обществени поръчки по чл.7, т.1 от ЗОП е възложил обществена поръчка за архитектурно заснемане и конструктивно обследване на спортна зала ”*” гр.Ямбол на стойност, изискваща възлагане чрез публична покана, без да спази правилата на чл.101а от ЗОП, при наличие на предпоставки и основание за това.

В жалбата се твърди, че оспореният съдебен акт е неправилен поради несъответствието му с материалния закон.Излагат се съображения за това, че общината не притежава качеството на възложител и по смисъла на чл.7, т.1 от ЗОП това качество има кмета като орган на държавна власт. Сочи се, че разпоредбата на чл.8, ал.3 от ЗОП се отнася само за възложители – колективни органи или юридически лица, а в процесния случай възложителят е едноличен орган на власт.

В съдебно заседание касаторът, редовно призован, не се явява и не изпраща представител.

Ответникът по касацията, редовно призован, се представлява от  адв.* от АК-Ямбол, който счита решението на районния съд за правилно, поради което моли да бъде оставено в сила.

Участващият в процеса прокурор изразява становище, че
жалбата е основателна, като счита, че с обжалваното НП кметът на общината е наказан именно в качеството на лице, представляващо възложителя и не е налице неяснота в тази насока.

Съдът, като прецени събраните по делото доказателства, доводите и възраженията на страните, намира следното:

Касационната жалба е подадена в срок от надлежно легитимирано лице. Разгледана по същество е неоснователна.

Обжалваното решение е правилно.

Видно от представения Договор за обществена поръчка от 17.08.2012 г., с предмет изготвяне на конструктивно обследване на обект спортна зала “*” гр.Ямбол, безспорно възложител е община Ямбол.

Съгласно чл.8, ал.3 от Закона за обществените поръчки, в приложимата редакция съобразно датата на сключване на договора за обществена поръчка, с предмет описан в обжалваното наказателно постановление, когато възложителят е колективен орган или юридическо лице, правомощията по ал.2 се осъществяват от лицето, което го представлява. В ал.2, към която разпоредбата препраща, е регламентирано, че възложителите или упълномощени от тях длъжностни лица, организират и провеждат процедурите за възлагане на обществени поръчки и сключват договорите за тях. Тези разпоредби категорично сочат на това, че кмета на общината е лице по чл.8, ал.3 от Закона за обществените поръчки, защото представлява общината по силата на закона.Последната не е колективен орган, но категорично е юридическо лице – арг. от чл.14 от ЗМСМА.

По тази причина правилно съдът е приел, че в противоречие със закона на Г.И.С. – кмет на общината, е ангажирана административнонаказателната отговорност за посоченото в наказателното постановление нарушение, в качеството му на възложител на обществени поръчки. Наказващият орган е следвало да ангажира отговорността на същото лице в качеството му на такова по чл.8, ал.3, като изрично запише това обстоятелство. Като не е извършил това, наказващия орган е нарушил правото на защита на субекта на нарушение, защото той се защитава срещу това, че е привлечен като възложител на обществена поръчка, а не като лице, което представлява юридическо лице – възложител на обществена поръчка.

Допуснатото от контролния орган смесване на двете качества е довело до незаконосъобразност по същество, тъй като за всеки отделен субект на нарушение е предвидена самостоятелна отговорност.Като е достигнал до горните изводи, районният съд е постановил законосъобразно решение, което следва да бъде потвърдено.

Поради неоснователност на касационните оплаквания решението на районния съд следва да бъде оставено в сила.

На основание чл.221, ал.2, във вр. с чл. 218 от АПК във вр. чл.63, ал.1, изр.2 от ЗАНН, Административен съд гр.Ямбол

 

Р   Е   Ш   И   :

 

ОСТАВЯ В СИЛА Решение № 414 от 21.11.2013 г., постановено по нахд № 1151 по описа на Ямболски районен съд за 2013 г..

Решението е окончателно и не подлежи на обжалване и протестиране.

 

 

 

 

ПРЕДСЕДАТЕЛ:/п/не се чете  ЧЛЕНОВЕ:/п/не се чете               

                                                                                      /п/не се чете