срещу кмета на Ямбол. Преди това Решение на Адм. съд, друго едно спря предварителното недопускане на посетители на 1-етаж на ресторанта.
ttp://www.yambolnews.net/index.php/novini/kultura/item/10830



Р Е Ш Е Н И Е

№ 51/30.5.2014 г.                  гр. Ямбол

Ямболският АДМИНИСТРАТИВЕН съд              VІІ състав

на 30 май                                                             2014 г.   

В закрито съдебно заседание в следния състав:

                        ПРЕДСЕДАТЕЛ: В.БЯНОВА-НЕЙКОВА     

Секретар Р.Танкова

Прокурор

Като разгледа докладваното от съдия В.Бянова-Нейкова

Адм.д.№  86                  по описа за 2014 г.

За да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е  по реда на чл.294 и следв. от Административнопроцесуалния кодекс.

Образувано е по жалба вх.№674/07.05.2014 г. от “ВЕРБЕНА”ЕООД, гр.София, ЕИК *********, представлявано от управителя О.А.А., срещу Заповед № ТУ/04-00076/29.04.2014 г. на кмета на община Ямбол, с която е разпоредено да се изпълни принудително Заповед № РД/02-00096/11.02.2013 г., потвърдена с Решение №89 от 06.06.2013 г. на Ямболски административен съд. Твърди се, че заповедта е незаконосъобразна и неправилна, издадена при съществени нарушения на административнопроизводствените правила, в противоречие с материалния закон и с целта на закона.

Жалбата е редовна с оглед изискването за съдържание и е допустима за разглеждане по реда на чл.294 и следв. от АПК.Иска се отмяна на заповед, имаща характер на постановление по смисъла на чл.294 от АПК, тъй като със същата е разпоредено принудително изпълнение по административен ред на влязла в сила Заповед № РД/02-00096 от 11.02.2013 г. на кмета на община Ямбол.Жалбата е подадена от длъжника по изпълнението, а не от трето лице, поради което и по арг. от чл.297, ал.1 вр. чл.234, ал.1 от АПК, се разглежда в закрито съдебно заседание.

Съобразно събраните писмени доказателства, съдът намира депозираната жалба за основателна, по следните съображения:

Със Заповед № РД/02-00096 от 11.02.2013 г. на кмета на община Ямбол, е наредено:

 1. Спиране на   незаконния     строеж    над    първия    етаж    на   сградата на ресторант „Златен рог”, с идентификатор 87374.533.20.2 по кадастралната карта на гр. Ямбол, находяща се в ПИ с идентификатор 87374.533.20 по кадастралната карта на гр. Ямбол в Градския парк на гр. Ямбол, публична общинска собственост, за констатирано нарушение по смисъла на чл. 225, ал.2, т.2 от Закона за устройство на територията /ЗУТ/, като е посочено, че строежът над първия етаж на ресторанта представлява навес върху открита тераса, с дървена конструкция.

2. Забранен е   достъпът   до   незаконния   строеж   над   първия   етаж   на ресторанта, представляващ навес върху открита тераса, с дървена конструкция.

3. Забранен е достъпът до залата на ресторанта в първия етаж и намираща се под незаконно изградения навес, до премахването му, поради липса на информация, относно натоварването на ст. бетонната плоча от изграждащия се нов строеж и опасност от претоварване на плочата.

Заповед № РД/02-00096 от 11.02.2013 г. на кмета на община Ямбол е влязла в сила на 06.06.2013 г. с влизане в сила на Решение №89/06.06.2013 г. на ЯАС по а.д.67/2013 г..

На 28.04.2014 г. служители от община Ямбол са извършили проверка на сграда на ресторант “Златен рог” с идентификатор 87374.533.20.2 по КК на гр.Ямбол, относно изпълнението на Заповед № РД/02-00096 от 11.02.2013 г. на кмета на община Ямбол.Констатирано е, че същата не е изпълнена, за което е съставен Констативен протокол №16/28.04.2013 г., подписан от 2 длъжности лица в община Ямбол.Въз основа на този протокол е издадена Заповед № ТУ/04-00076/29.04.2014 г. на кмета на община Ямбол, с която на осн. чл.217, ал.1, т.3 от ЗУТ е наредено Заповед № РД/02-00096 от 11.02.2013 г. на кмета на община Ямбол да се изпълни принудително на 30.04.2014 г. от 11.00 ч., като се

-Забрани достъпа до незаконния строеж над първия етаж на ресторанта, представляващ навес върху открита тераса, с дървена конструкция и достъпа до залата на ресторанта в първия етаж и намираща се под незаконно изградения навес, до премахването му.

-Забраната на достъпа до залата за посетители в първия етаж на ресторант “Златен рог” да се осъществи чрез залепване на ленти с печат на община Ямбол на вратите на залата за посетители.

Процесната заповед е издадена при хипотезата на заместване, което е удостоверено по делото с представяне на Заповед №РД/02-00273/28.04.2014 г. на кмета на община Ямбол, поради което следва да се приеме като издадена от компетентен орган.

 

Жалбоподателят е представил уведомление с вх.№2801-20263 от 07.05.2014 г. до кмета на община Ямбол, че доброволно е премахнал навеса върху открита тераса над първи етаж на ресторант “Златен рог”, предмет на Заповед № РД/02-00096 от 11.02.2013 г. като е поискал да бъде извършена проверка и да бъде съставен констативен протокол.

Налице е противоречие между констатацията, отразена в Констативен протокол №16/28.04.2013 г., подписан от 2 длъжности лица в община Ямбол, че Заповед № РД/02-00096 от 11.02.2013 г. не е доброволно изпълнена, и Уведомление с вх.№2801-20263 от 07.05.2014 г. до кмета на община Ямбол, в което е посочено точно обратното. Предвид факта, че констативния протокол е съставен само от общински служители и в отсъствието на жалбоподателя налице е спорно обстоятелство, което не е било изяснено при издаването на Заповед № ТУ/04-00076/29.04.2014 г. на кмета на община Ямбол.

На второ място следва да се има предвид, че Заповед № ТУ/04-00076/29.04.2014 г. на кмета на община Ямбол е издадена на основание чл.217, ал.1 т.3 от ЗУТ.Сочената норма е неотносима. Тя допуска предварително изпълнение на заповеди за забрана на достъпа и ползването на строежи. В случая се касае за принудително изпълнение на влязъл в сила административен акт.Доколкото в ЗУТ не се съдържат специални правила, приложими са разпоредбите на дял V от АПК.

Производството по изпълнение на индивидуалните административни актове е съвкупност от регулирани от нормите на АПК последователно развиващисе правни и фактически действия, насочени към реализирането на разпоредените с актовете последици. На изпълнение подлежат изискуеми задължения, породени от изпълнителните основания, предвидени в чл.268 от АПК. В настоящия случай такова изпълнително основание е Заповед № РД/02-00096 от 11.02.2013 г. на кмета на община Ямбол, влязла в законна сила на 06.06.2013 г., с влизане в сила на Решение №89/06.06.2013 г. на ЯАС по а.д.№67/2013 г..

 Изпълнителното производство е започнало служебно по инициатива на органа, издал административния акт - Заповед № РД/02-00096 от 11.02.2013 г. на кмета на община Ямбол.Съставен е Констативен протокол №16/28.04.2013 г., подписан от 2 длъжности лица в община Ямбол, който не е връчен на жалбоподателя. Въз основа на същия констативен протокол е издадена и процесната заповед. Особено съществен момент на изпълнителните производства е отправянето на покана за доброволно ипълнение, която следва да бъде връчена на задълженото лице, тъй като за него възникват неблагоприятни последици. Органът по изпълнението в нарушение на материалния закон не е уведомил  “ВЕРБЕНА”ЕООД, гр.София, ЕИК *********, представлявано от управителя О.А.А., за издаването на Заповед № ТУ/04-00076/29.04.2014 г. на кмета на община Ямбол, нито е изпратил покана за доброволно изпълнение в 14 дневен срок. Доказателства в тази насока не са представени, напротив принудителното изпълнение е разпоредено за извършване на следващия ден от издаването на заповедта. Принудителното изпълнение е способ за изпълнение на изискуемо задължение, който способ се прилага само ако задължението не бъде изпълнено доброволно - т.е. принудителното изпълнение замества дължимото, но неосъществено доброволно изпълнение, ако за това е бил уведомен длъжника.

По изложените съображения, оспорената заповед, като издадена на неотносимо правно основание /чл.217, ал.1 т.3 от ЗУТ/ и в нарушение на процесуалното правило на чл.277, ал.1 от АПК, следва да бъде отменена.

Водим от горното и на осн. чл.298, ал.1 от АПК, съдът

 

Р Е Ш И :

 

ОТМЕНЯ Заповед № ТУ/04-00076/29.04.2014 г. на кмета на община Ямбол, с която е наредено Заповед № РД/02-00096 от 11.02.2013 г. на кмета на община Ямбол да се изпълни принудително на 30.04.2014 г. от 11.00 ч..

Решението не подлежи на обжалване.

Препис да се връчи на кмета на община Ямбол и на жалбоподателя.

 

 

 

СЪДИЯ:/п/не се чете